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    清理規(guī)范招投標文件:迫在眉睫

    •  2016-01-18
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     新年伊始,國家發(fā)展改革委等七部門聯(lián)合發(fā)布的《關于進一步做好清理和規(guī)范招標投標有關規(guī)定長效機制貫徹實施工作的通知》(以下簡稱《通知》),就出現(xiàn)在了國家發(fā)展改革委的官方網站。這預示著,在剛剛拉開帷幕的2016年中,清理各地招投標相關規(guī)章與規(guī)范性文件,將成為國家發(fā)展改革委貫穿全年的重點工作之一。

        清理和規(guī)范招投標相關規(guī)定、建立完善全國統(tǒng)一招投標市場的工作與努力,一直伴隨著我國招投標市場發(fā)展而不斷推進。最近一輪是從《招標投標法實施條例》(以下簡稱《條例》)出臺開始的。

        2015年,此輪清理工作推進達到了新高潮。去年4月,經國務院同意,國家發(fā)展改革委等七部委聯(lián)合印發(fā)了《關于建立清理和規(guī)范招標投標有關規(guī)定長效機制的意見》(以下簡稱《意見》),改變了過去僅以發(fā)展改革系統(tǒng)內部發(fā)文的推進形式,正式以部際合作長效機制的制度形式出現(xiàn)在公眾面前。業(yè)界為之振奮不已,紛紛認為,“全國招投標制度統(tǒng)一的時代”即將到來。

        然而,8個月的時間過去了,“各地方落實情況不盡平衡”、“一些地方未按照《意見》要求建立工作機制”、“個別省市甚至仍在制發(fā)違反招標投標法律法規(guī)及《意見》要求的文件”等問題仍時有發(fā)生,甚至還出現(xiàn)了“雷聲大、雨點小”的質疑。

        國家相關部門也發(fā)現(xiàn)并認識到問題的客觀存在,在《意見》框架下的部際協(xié)調機制聯(lián)絡員會議上研究、評估清理規(guī)范工作長效機制的實施情況。經去年底的多次討論,最終,業(yè)界迎來了《通知》的出臺。

        在業(yè)界眼里,當前,對不符合上位法、不適應經濟社會發(fā)展需要、妨礙公平競爭的招投標有關規(guī)定清理,情勢究竟如何?

        “已經到了非常急迫的階段。”北京大成(上海)律師事務所高級顧問張利江告訴中國經濟導報記者,“若市場主體喪失了對招投標改革的信心,會造成更嚴重的后果?!比绻謇砉ぷ鞑荒茼樌_展,對未來招投標的建設重點——電子招投標系統(tǒng)乃至公共資源交易平臺整合的推進工作,也會造成很不利的影響。

        “不能把不正確的做法固化在未來的系統(tǒng)中,否則將會進一步放大‘失誤效應’。”張利江說。

    清除不當利益,管好行政之手

        客觀地看,各地區(qū)、各行業(yè)在建設發(fā)展招投標市場過程中,出現(xiàn)政策規(guī)定不盡相同的情況,是有歷史和客觀原因的。例如,招投標市場成熟、統(tǒng)一法律體系完善需要過程與時間等。但是,那些明顯妨礙公平競爭的行業(yè)性、地方性文件出臺,以及在《條例》已經實施后,還有違背上位法文件出現(xiàn)并清理困難的情況,就不能簡單地用一句“積重難返”來解釋。

        張利江在采訪中表示,從根本上說,招投標市場“土政策”、“土辦法”叢生,主觀原因還是在于政府對市場交易的干預,特別是對國有企業(yè)干預過多造成的。

        “不能因為是國有企業(yè),就過度干預,而應依據《企業(yè)國有資產法》等相關規(guī)定,進行合理監(jiān)管,以保證國有企業(yè)的市場活力不受影響?!睆埨f,目前確實還存在某些地區(qū)招投標監(jiān)督管理部門,對招投標相關法律法規(guī)理解不到位,以至于出臺的相關地方性政策規(guī)定與上位法相沖突。

        至于清理工作面臨障礙的原因,張利江總結為,“利益鏈條固化,清理改革將觸動部分人的利益‘蛋糕’”。

        這其中,“地方保護主義”是一個重點?!氨热纾承┑胤皆洺雠_的‘土政策’,要求外地企業(yè)如果在當地招標,必須經過較當地企業(yè)而言更加復雜的備案手續(xù),甚至必須在當地成立分支機構,社保要向當地繳納等。以增加外地企業(yè)進入當地市場的成本的方式,保證當地企業(yè)在招投標中占有優(yōu)勢,最終保證地方稅收。”張利江說。

        實際上,這樣的情形,甚至可以追溯到上世紀90年代,在相當長一段時間內在某些地方和行業(yè)盛行。隨后,國家也曾下大力氣,以建立統(tǒng)一市場、通過反不正當競爭來進行整治。

        “但我認為,根本原因還是在于政府對市場干預過多?!睆埨f。

     

    敢于動真碰硬,規(guī)范權力運行

     

        全國招投標制度不統(tǒng)一,各地方各行業(yè)規(guī)定、文件矛盾,違法設置行政審批和收費,干預市場主體自主權。對這些情況,《意見》明確指出這將“導致市場主體合法權利受限、負擔加重,嚴重影響市場在資源配置中起決定性作用的發(fā)揮,而且容易滋生腐敗”等危害。

        對此,張利江總結為,“主要是破壞了市場經濟正常的交易秩序?!彼硎?,招投標屬于民商事行為,政府過多管理與干預,對買賣雙方都造成了不必要的負擔。

    “比如,我曾經了解到,某地級市就存在正常從專家?guī)斐槿≡u標專家時要經過9道簽字程序;而還有一些地方規(guī)定,監(jiān)標必須由相關監(jiān)督部門派出人員參加。在這中間,無疑產生了權力尋租空間,而那些得利者,恰恰是清理相關規(guī)定的阻礙者?!彼f。

        由此衍生出的大量尋租行為,不但在一定程度上損害了政府在招投標相關監(jiān)督管理工作中的形象,也損害了招投標市場主體的合法權益。

        那么,在上層部門已經充分認識到危害,業(yè)界也在不斷呼吁,社會關注度更是日益提高的現(xiàn)在,為什么清理工作還是會遇到瓶頸,現(xiàn)階段該如何才能讓清理工作更加“保質提速”?

        “要敢于動真碰硬。”張利江說,現(xiàn)階段,做好招投標相關規(guī)定的規(guī)范和清理工作,要做到公開透明,該表揚的表揚,該通報批評的通報批評,要“動真格”。最好能將相關工作上網公示,放在陽光下。制度方面,不僅要建立負面清單,行政監(jiān)督部門的“正面清單”也要跟上。

    “到底監(jiān)督管理部門有哪些權力,招投標雙方有哪些權利,代理機構有哪些權利,《招標投標法》、《招標投標法實施條例》等相關法律規(guī)章中寫得很清楚,適時地進行梳理,清楚列明政府行政職權的依據,對地方存在的沒有依據的行政職權,徹底取消清理?!彼瑫r表示,而在清理工作中,一方面要監(jiān)督各地進展;另一方面,還要進行必要的普及與宣講。

        事實上,這些方面,不僅專家、學者、業(yè)內從業(yè)者們看到了,國家有關部門也同樣認識到了。在信息公開、目錄管理、定期監(jiān)督檢查等方面,無論是去年4月的《意見》,還是今年1月的《通知》,都作了詳細的闡釋和規(guī)定。比如,《意見》的第二部分中就有匯編目錄管理的規(guī)定,并表示“未列入目錄的規(guī)章和規(guī)范性文件,一律不得作為行政監(jiān)管依據?!倍谌糠指侨繛殛P于招投標規(guī)定信息公開的內容?!锻ㄖ访鞔_規(guī)定,今年“6月30日前”是各省份清理后現(xiàn)行有效招標投標規(guī)章和規(guī)范性文件目錄公示的時間線,并用篇幅最長的第三部分來闡述“國家發(fā)展改革委將會同國務院有關部門對各地清理和規(guī)范招標投標有關規(guī)定工作加強指導協(xié)調,定期進行監(jiān)督檢查”,并“進行通報”。

     

    構建長效機制,凈化市場環(huán)境

     

        “現(xiàn)階段,僅靠‘誰制定、誰清理’的原則來完成全國范圍內招標投標有關規(guī)章和規(guī)范性文件的全面清理,是否足夠,值得商榷?!睆埨硎荆艾F(xiàn)行體制下,還是應該依靠行政力量,‘上一級清下一級’,由上級部門監(jiān)督、評價下級部門的清理工作。甚至可以成立專家組,由專家組進行評估,再將相關工作進程全部放到網上,接受社會公眾監(jiān)督。”

        他還提出,原來要求市場主體通過招投標協(xié)會等機構實名提出線索,再由相關部門進行評估并開展清理工作的方式,這是存在問題的。“市場主體,包括業(yè)主、代理機構、投標人,為了其后的經營,在反映相關問題時,是存在重重顧慮的。這也導致這種方式的效率大打折扣?!彼f。

        這樣的觀點,在業(yè)界也有廣泛的認可度。稍加查詢,便會發(fā)現(xiàn)類似的聲音,有的學者及從業(yè)人員甚至形象地形容為,“還得由上級清理下級,并請專業(yè)的‘清掃保潔人員’幫忙!”

        招投標規(guī)范性文件清理的長效機制方面,《意見》開創(chuàng)性地提出文件公開才有效、公眾參與監(jiān)督,及引入第三方評估這“三件法寶”。張利江建議,要加強招標投標規(guī)章、規(guī)范性文件出臺前的管理并形成制度。出臺前應當在適用范圍內進行公示,并引入社會公眾、專家學者和中介組織公開聽證,充分聽取各方意見;探索推進境內律師事務所就招標投標規(guī)章、規(guī)范性文件的合法性出具獨立法律意見。各級人民政府發(fā)展改革委、法制辦對同級部門擬出臺的規(guī)范性文件進行審查把關并報上級發(fā)展改革委、法制辦備案。同級人大依法履行監(jiān)督政府行為的職能,對違反上位法的規(guī)范性文件提出監(jiān)督意見。

        他同時建議探索對違反上位法的招標投標規(guī)章、規(guī)范性文件清理工作的網上評價機制。設置評價指標,由市場主體對各部門、各地區(qū)清理違法上位法的招標投標規(guī)章、招標投標規(guī)范性文件工作成果進行評價,每半年公布一次評價結果,可選擇試點省份局部試點后再全面推進,嚴格控制地級市及下級政府及其相關部門出臺招投標的規(guī)范性文件,以遏制“割韭菜”現(xiàn)象重現(xiàn)。

        杜絕各種“土政策”、“土辦法”,構建統(tǒng)一、開放、公平、公開、自由競爭的招投標市場環(huán)境,2016,十分關鍵,壓力不小。(中國經濟導報)


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